作者：唐青林 李舒 郭丽娜

　　作者单位：北京市安理律师事务所

　　作者联系方式：186-0190-0636（唐青林律师）185-0132-8341（李舒律师）

最高人民法院

经营许可证属于禁止流通物,其本身并不具备资产价值,不得计入公司资产总额

　　裁判要旨

　　经营许可证系政府对于企业从事特定行业所发放的经营许可证书，其性质属于行政许可，该证书依法不得转让，属于禁止流通物，其本身并不具备资产价值，不得计入公司资产总额。

　　案情简介

　　一、天津高院认为，截至2004年10月31日，运输公司资产总额为人民币52,186,186.96元，负债总额为人民币55,507,491.97元，累计亏损为人民币126,049,987.12元，资产负债率为106.36％，已构成资不抵债，符合法定的破产条件，裁定：宣告运输公司破产。

　　二、金谷公司不服原审法院的裁定，向最高人民法院提起申诉称运输公司尚有包括经营许可证在内的无形资产未计入资产总额，请求最高人民法院依法改判。

　　三、最高法院认为，经营许可证属于行政许可，该证书依法不得转让，属于禁止流通物，其本身并不具备资产价值。因此，裁定驳回金谷公司的申诉，维持原破产裁定。

　　败诉原因

　　本案中申诉人认为，经营许可证属于无形资产，应当列入公司总资产。但是，经营许可证是政府对企业从事特定行业所发放的经营许可证书，性质是行政许可，属于禁止流通物，其本身并不具备资产价值，该证书依法不得转让。因此，金谷公司关于“运输公司的经营许可证应计入资产总额”的主张不能得到支持。

　　败诉教训、经验总结

　　前事不忘、后事之师。为避免未来发生类似败诉，提出如下建议：

　　经营许可证是企业从事某种特定行业所需的必须政府颁发的证书，政府颁发许可证行为的性质是行政许可，该证书是禁止流通物，本身不具有资产价值，不能将其作为无形资产，亦不得转让。因此，企业在日常的交易活动中，不能将经营许可证作为投资资本，否则可能会因违反法律而导致无效。

　　相关法律规定

　　《破产法》

　　第二条 企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。

　　企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。

　　第七条 债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。

　　企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。

　　《最高人民法院<关于审理企业破产案件若干问题的规定>》

　　第三十八条 破产宣告后，债权人或者债务人对破产宣告有异议的，可以在人民法院宣告企业破产之日起十日内，向上一级人民法院申诉。上一级人民法院应当组成合议庭进行审理，并在三十日内作出裁定。

　　以下为该案在最高人民法院审理阶段的“本院认为”关于此部分的论述：

　　金谷公司在申诉中提出运输公司的有关经营许可证属于无形资产，应计入该公司资产总额的内容。经营许可证系政府对于企业从事特定行业所发放的经营许可证书，其性质属于行政许可，该证书依法不得转让，属于禁止流通物，其本身并不具备资产价值。故运输公司的有关经营许可证不得计入该公司资产总额，金谷公司上述申诉内容没有法律依据，本院依法不予支持。

　　案件来源

　　最高人民法院，《中国金谷国际信托投资有限责任公司与天津市冶金供销运输总公司清算组破产纠纷再审案》[（2005）民二监字第56号]。

作者简介

　　唐青林律师，男，北京市安理律师事务所高级合伙人，北京市律师协会公司法专业委员会委员。毕业于中国人民大学法学院，法学硕士。曾代理多起在最高人民法院审理的疑难复杂案件并成功获得胜诉。专业论文曾发表在《法学研究》及最高人民法院《民事审判指导与参考》。中国民主建国会会员、中国民主建国会北京市朝阳区参政议政委员会委员。从事法律工作18年。

　　李舒律师，男，北京市安理律师事务所高级合伙人，擅长处理复杂疑难的大型商事领域投融资纠纷、金融与资产处置事务、破产重整事务、擅长商事诉讼和仲裁，精通公司、并购与重组、金融、房地产、投融资、贸易融资、强制执行等业务领域的法律事务。李舒律师曾为国家开发银行、中国进出口银行、中国银行、中信银行、渣打银行等数十家大型中外金融机构、其他商业企业提供法律服务。李舒律师在商事、金融领域的常年和专项法律服务，尤其是在疑难复杂案件整体解决和强制执行及资产处置的法律服务方面，有着丰富的实践经验，尤其擅长从实现委托人商业利益的角度提出案件的整体解决方案，李舒律师参与办理的各类案件总金额累计达百亿元。

　　唐青林律师的专业出版

　　唐青林律师利用办案业余时间精心研究、总结业务经验，在公司法领域主编出版了多部专业著作：

　　[1]《公司保卫战——公司控制权案例点评与战术指导》（中国法制出版社，2017年）

　　[2]《公司诉讼法律实务精解与百案评析》（中国法制出版社，2013年）；

　　[3]《公司并购法律实务精解与百案评析》（中国法制出版社，2013年）；

　　[4]《企业纠纷法律实务精解与百案评析》（中国法制出版社，2013年）；

　　[5]《最新公司法律理论与律师实务》（国家知识产权出版社，2007年）。

　　[6]《企业并购法律实务》（群众出版社，2005年）

　　唐青林律师在商业秘密法律领域出版的著作：

　　[1]《商业秘密保护实务精解与百案评析》（主编），中国法制出版社，2011年出版。

　　[2]《商业秘密百案评析与企业保密体系建设指南》（主编），中国法制出版社，2014年出版。

　　唐青林律师在其他法律领域出版的著作：

　　[1]《企业家刑事法律风险防范》（MBA、EMBA教材），北京大学出版社，2008年出版。

　　[2]《私募股权基金律师实务及法律文本》（主编），国家知识产权出版社，2008年出版。

　　[3]《房地产法律理论与律师实务》（副主编），国家知识产权出版社，2006年出版。

　　[4]《法律基础》（高等学校教材）（参编），国家知识产权出版社，2005年出版。

　　唐青林律师发表的专业论文：

　　[1]《经营者对服务场所的安全保障义务》，张新宝、唐青林，载《法学研究》2003年第3期。

　　[2]《共同侵权责任十论——以责任承担为中心重塑共同侵权理论》，张新宝、唐青林，载最高人民法院：《民事审判指导与参考》，2004年第2辑。

　　[3]《企业家如何防范法律风险》（三十余篇系列文章），2008年连载于《法制日报?周末版》。

　　唐青林、李舒律师领衔的专业律师团队的“十大金刚”最低学位为硕士学位。全部毕业于清华大学、北京大学、中国人民大学、中国政法大学等著名高校，均取得法学专业博士或硕士学位，法律理论功底深厚，实践经验丰富。专门办理来自全国各地当事人委托的案情复杂的疑难案件。

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