随着中概股回归热潮的掀起，很多曾搭建红筹架构意图境外上市的公司纷纷拆除了红筹架构，拟回归中国资本市场。红筹架构的设计本来就考验着法律人的智慧，其中涉及境外投资、外商投资、外国投资者并购境内企业、外汇、税收等各项法律问题。本文拟仅对其中的外汇法律问题进行探讨，要了解其中的外汇问题必须先对红筹结构的基本图有一定程度的了解，这样方能看出其中的外汇流向，从而找出外汇的合规操作方式。

基本的红筹架构图如下：

　　从本图不难看出，境内居民搭建红筹架构时资金的流动顺序为：境内—境外—境内，外汇登记的相关规定就由此展开。

　　设立特殊目的公司的外汇登记

　　员工持股计划的外汇登记

　　员工持股计划的外汇登记

　　员工持股计划的外汇登记

　　员工持股计划的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

境内居民在境外设立特殊目的公司及返程投资应当依据《国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（汇发〔2005〕75号，以下简称“75号文”；75号文被《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》汇发[2014]37号，以下简称“37号文”，所取代）办理相关登记。但境内居民个人和境内机构的登记程序略有不同，以下分而论之。

1、境内居民个人的外汇登记

境内居民个人办理外汇登记之前，可在境外先行设立特殊目的公司，但向特殊目的公司出资前，应当先办理外汇登记。外汇局审核通过后，核发《境内居民个人境外投资外汇登记表》。

已登记境外特殊目的公司发生境内居民个人股东、名称、经营期限等基本信息变更，或发生境内居民个人增资、减资、股权转让或置换、合并或分立等重要事项变更后，应及时到外汇局办理境外投资外汇变更登记手续。外汇局审核通过后核发新的《境内居民个人境外投资外汇登记表》。

若日后拆除红筹架构，境内居民个人解散清算或者转让特殊目的公司等原因不再持有已登记的特殊目的公司权益的，应办理注销登记。

2、境内机构的外汇登记

境内机构设立特殊目的公司办理外汇登记时有一些前置程序。首先应当按照商务部《境外投资管理办法》向商务部和省级商务主管部门备案和核准,商务部门核发《企业境外投资证书》，之后到外汇局办理境外直接投资外汇登记，外汇局审核无误后向境内机构颁发《境外直接投资外汇登记证》。境内机构持核准文件和境外直接投资外汇登记证，在外汇指定银行办理境外直接投资资金汇出手续。

若日后拆除红筹架构，境内机构终止已备案或核准的特殊目的公司，应当在依投资目的地法律办理注销等手续后，向原备案或核准的商务部或省级商务主管部门报告。原备案或核准的商务部或省级商务主管部门根据报告出具注销确认函，之后凭相关材料到所在地外汇局办理注销境外直接投资外汇登记手续。

　　员工持股计划的外汇登记

　　员工持股计划的外汇登记

　　员工持股计划的外汇登记

　　员工持股计划的外汇登记

　　员工持股计划的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

1、境内个人参与境外上市公司股权激励计划

《国家外汇管理局关于境内个人参与境外上市公司股权激励计划外汇管理有关问题的通知》规定，参与同一项境外上市公司股权激励计划的个人，应通过所属境内公司集中委托一家境内代理机构统一办理外汇登记、账户开立及资金划转与汇兑等有关事项。境内代理机构应到所在地外汇局统一办理个人参与股权激励计划的外汇登记所在地外汇局审核无误后，为境内代理机构出具相应的股权激励计划外汇登记证明。

2、境内个人参与境外非上市特殊目的公司股权激励计划

37号文规定，非上市特殊目的公司以本企业股权或期权等为标的，对其直接或间接控制的境内企业的董事、监事、高级管理人员及其他与公司具有雇佣或劳动关系的员工进行权益激励的，相关境内居民个人在行权前可到外汇局申请办理特殊目的公司外汇登记手续。

　　外商投资企业的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

　　外商投资企业的外汇登记

外商投资企业应在领取营业执照后到注册地银行办理基本信息登记，取得业务登记凭证。申请人应如实披露其外国投资者是否直接或间接被境内居民持股或控制，如外国投资者被境内居民直接或间接持股或控制，银行在为该外商投资企业办理外汇登记时应在外汇局资本项目信息系统中将其标识为“返程投资”。

至此，红筹架构下资金出境进行了“设立特殊目的公司”外汇登记，入境进行了“返程投资”外汇登记，首尾相连，整个资金的脉络显现于监管者眼中。

附相关法律法规：

1、《国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》

2、《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》

3、《国家外汇管理局关于境内个人参与境外上市公司股权激励计划外汇管理有关问题的通知》

4、《境内机构境外直接投资外汇管理规定》

5、《外国投资者境内直接投资外汇管理规定》

6、《境外投资管理办法》

文章来源：安信证券新三板团队优秀项目经理 陈广建

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